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馬吉:特朗普陷入“最後的瘋狂”,中國企業該怎麼辦?
【德邦快遞香港】
2021年開年,世界局勢依然動盪,中國企業海外遭遇不斷。
1月5日,美國總統特朗普簽發《應對中國公司開發或控制的應用程序和其他軟件構成的威脅的行政令》(Executive Order Addressing the Threat Posed By Applications and Other Software Developed or Controlled By Chinese Companies),禁止美國人士與開發或控制以下8款中國應用程序的人員進行某些交易:Alipay、CamScanner、QQ Wallet、SHAREit、Tencent QQ、Vmate、WeChat Pay和WPS Office。
另外,短短一週內,美國紐交所針對在美上市的中國三大電信企業退市一事,做出三次內容反覆的公告,究竟退還是不退,劇情一再反轉。截止今天,紐交所仍要求中國三大電信企業退市。
特朗普籤行政令,禁止與支付寶、微信支付等8款中國應用軟件交易
1月20日,特朗普政府就將正式進行權力交接,為何在這剩下的十餘天內依然對中國高科技企業不依不饒?最近一個月,中國很多企業和個人遭美國政府列入美國商務部實體清單, 以及被美國財政部海外資產辦公室(OFAC)列入制裁清單,可以説不排除這些行為是特朗普任期最後的“瘋狂”。
那麼,中國企業如何挺過特朗普的“瘋狂”?此次被特朗普行政命令禁止交易的中國公司是否有解決方法?方法是有的。但在提出解決方法前,必須明確在此次被禁事件中所涉公司的整體戰略目標是:此項行政命令被暫停,或待拜登政府上台後廢除特朗普簽發的行政命令。
可以預見,拜登政府上台後有許多棘手事情亟待處理,廢除特朗普簽發的這些行政命令並不會被列為優先處理。但是中國高科技企業是等不及的,所以中國企業需要發出強烈信號,積極推進、甚至迫使拜登政府將該事項列入優先處理議程。那麼,如何推動呢?此時,依據美國《憲法》起訴美國政府,是一個非常現實且有效的法律方法。
美國憲法第五修正案規定:“任何人不得未經正當法律程序就被剝奪生命,自由或財產”。第五修正案的正當程序條款要求被剝奪財產的當事方應得到適當的通知並有發表意見的機會。當在美國擁有財產的外國機構在政府幹預下,該機構財產置於危險之中時,可以援引《憲法》來獲得保護。八家APP所涉公司,作為與美國有實質聯繫並擁有財產的外國公司,無疑有權獲得正當程序條款的保護。
該《行政令》通過允許商務部長禁止任何人或就美國管轄範圍內的任何財產與八家APP所涉公司或任何其他子公司進行“任何交易”,從而剝奪了這八家APP所涉公司的財產權。儘管在美國政府確定涵蓋交易之前,原告被剝奪的確切範圍仍不確定,但無論美國政府選擇實施此命令的範圍為何,該命令明確地考慮了對原告財產權的嚴重剝奪。
期間,八家APP所涉公司可以申請向法院申請臨時禁止令。禁止令是美國聯邦法院用來改變或維持現狀的一種非常特殊的救濟方式。為了保證司法公正或避免對原告造成不可挽回的損失,法官會要求一方當事人作出停止等特定行為。美國《聯邦民事訴訟程序法》第65條對禁止令的通知方式、形式和範圍作出了規定,但並沒有規定作出禁止令的具體標準。禁止令的作出與否完全取決於法官對個案案情的判斷。是否可以獲得臨時禁止令,對八家APP所涉公司具有重大意義。獲得臨時性禁令,可以使所涉公司具有更大的籌碼和更多的時間,與拜登政府進行協商。
華為就瑞典政府的5G禁令發起訴訟,截圖來自彭博社
在歐洲,華為已經拿起法律武器來保護自己的權利。針對瑞典政府禁止華為參與5G網路建設的行政禁令,華為已於2020年11月6向瑞典行政法院起訴,聲稱瑞典郵政和電信管理局的這項禁令缺乏法律依據,違反了正當程序,侵犯了基本人權,違反了歐盟的基本法律原則,而且實質上是不正確的。
同時,2021年1月6日,華為向瑞典政府提交了一封信,稱瑞典政府禁止華為參與瑞典5G網絡推出的決定違反了《中瑞雙邊投資協定》,表明了華為有可能在國際仲裁法庭直接起訴瑞典政府的意向。
在特朗普政府最後的“瘋狂”時刻,中國高科技企業應該拿起法律武器,來表明自己的姿態,促使法院暫停該《行政令》的執行或者“迫使”拜登政府將特朗普的《行政令》廢除。
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